Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договоры финансирования под уступку денежного требования». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Предметом договора финансирования под уступку денежного требования является одно или несколько денежных требований. Например, уступка права требовать оплаты поставленных товаров или оказанных услуг. Причем это может быть как уже существующее на дату заключения договора требование. Так и то, которое возникнет в будущем. Закон не запрещает, главное, четко описать предмет.
Права и обязанности сторон договора
Клиент имеет право уступить финансовому агенту не только денежное требование, с наступившим сроком платежа, но и право получить денежные средства, которое появится в будущем. В договоре сторонами должно быть четко определено уступаемое денежное требование, чтобы во время заключения договора существующее требование могло быть идентифицировано. Уступаемое будущее требование необходимо описать так, чтобы его можно было определить в момент возникновения. Будущее требование нельзя передать финансовому агенту раньше возникновения соответствующего права на получение с должника денежных средств.
Клиент имеет право уступить денежное требование финансовому агенту даже тогда, если между ним и его должником имеется соглашение о запрете или ограничении уступки. Также клиента можно подвергнуть ответственности за уступку денежного требования в нарушение запрета, имеющегося в соглашении с должником.
После того, как уступка совершена, финансовому агенту или клиенту необходимо уведомить об этом должника. Уведомление совершается только в письменной форме с обязательным указанием, какое денежное требование было уступлено и кому должник должен произвести платеж, то есть, должен быть указан финансовый агент. Должник имеет право требования от финансового агента представить документы, которые могут подтвердить уступку денежного требования. Если же такие документы финансовый агент не предоставит, должник имеет право произвести исполнение клиенту.
Следует отметить, что у клиента могут остаться обязательства перед должником, которые он должен выполнять после уступки денежного требования. Так, договор финансирования под уступку денежного требования вполне может предусматривать ситуацию, когда клиент после платежа должника обязан поставить последнюю партию товара.
Факторинг без регресса
Используя данный вид факторинга, поставщик также пополняет оборотный капитал, за счёт уступки долга, но не несет ответственности за неисполнение дебитором обязательств перед компанией.
Покупая дебиторку без регресса, факторинговая компания принимает на себя риски, связанные с погашением такой задолженности. Поставщик в любом случае несет ответственность за действительность денежных требований.
Дополнительной выгодой для поставщика от использования факторинга без регресса, является «очистка» баланса от дебиторской задолженности без забалансовых обязательств.
Очевидно, что факторинг без регресса возможен под уступку ликвидной и качественной дебиторской задолженности.
Факторинг с без регресса нужен тем компаниям, кто ставит своей целью пополнение оборотного капитала, а также полное исключение риска неплатежа дебитора.
Комментарий к ст. 824 ГК РФ
1. Комментируемая статья содержит определение договора финансирования под уступку денежного требования. Из определения следует, что в зависимости от предмета уступки по правовой природе договор финансирования под уступку денежного требования может быть как реальным (существующее требование), так и консенсуальным (будущее требование).
2. Сторонами договора финансирования под уступку денежного требования являются: специальный субъект — финансовый агент (новый кредитор) и клиент (первоначальный кредитор) — юридическое лицо либо гражданин, осуществляющие предпринимательскую деятельность по предоставлению товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Кроме того, в правоотношениях, связанных с уступкой денежного требования, участвует и третье лицо (должник), которое обязано уплатить по уступленному денежному требованию, вытекающему из договора, заключенного между ним и клиентом (первоначальным кредитором).
3. Применимое законодательство:
— НК РФ;
— Конвенция ЮНИДРУА о международном факторинге (Оттава, 28.05.1988);
— ФЗ от 05.05.2014 N 86-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям»;
— ФЗ от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;
— ФЗ от 25.02.1999 N 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»;
— ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;
— Постановление Правительства РФ от 15.04.2014 N 320;
— положение Банка России от 16.07.2012 N 385-П;
— письмо ЦБ РФ от 20.12.2011 N 13-4-1/6328;
— письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 04.03.2013 N 03-03-06/1/6366;
— письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 07.12.2011 N 03-03-06/1/809.
4. Судебная практика:
— Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.09.2013 по делу N А39-1798/2012;
— Постановление ФАС Московского округа от 25.11.2013 N Ф05-14090/2013 по делу N А40-34936/13;
— Постановление ФАС Уральского округа от 09.12.2013 N Ф09-11844/13 по делу N А60-5371/2013;
— Постановление ФАС Уральского округа от 07.11.2013 N Ф09-9488/12 по делу N А47-12375/2011;
— Постановление ФАС Центрального округа от 01.08.2013 по делу N А08-2160/2012.
Выгода сторон, заключающих договор факторинга
Обе стороны такого соглашения получают в результате его заключения определенную выгоду. Так, финансовые агенты обеспечивают себе дополнительный доход. Обычно в их качестве выступают крупные учреждения (банки, инвестиционные компании и иные организации, специализирующиеся на выдаче кредитов), имеющие достаточное количество свободных финансовых активов. После заключения факторингового соглашения агент выплачивает клиенту сумму, составляющую примерно 80–90 процентов основной суммы долга, а остальные средства удерживает в свою пользу в качестве вознаграждения за прием от кредитора риска неуплаты должником имеющейся у него задолженности.
Точный размер оплаты услуг законодатель не определяет, поэтому стороны могут установить его самостоятельно на стадии заключения соглашения. Обычно сумма выплачиваемых средств определяется исходя из общего размера задолженности, сроков, в течение которых будет произведено финансирование клиента, наличия в договоре положений о предоставлении дополнительных услуг и т. п.
Клиенты же, продающие принадлежащие им права денежного требования, таким образом ускоряют оборот своих средств путем получения средств за уже поставленные ими товары, выполненные работы, оказанные услуги. Досрочно высвобожденные финансы могут быть использованы для ведения предпринимательской деятельности, что в конечном счете ведет к увеличению прибыли организации.
По данному соглашению одна из сторон, выступающая в качестве финансового агента, передает или передаст клиенту деньги в счет его денежного требования 3-му лицу, являющемуся должником в результате получения клиентом товаров, исполнения работ или услуг 3-му лицу. Клиент же уступает или уступит финансовому агенту соответствующее денежное требование. Данное понятие приводится в ст. 824 ГК РФ. Правоотношения, которые вытекают из данного договора, описываются в гл. 43 Гражданского кодекса.
В соответствии с соглашением факторинга клиент уступает денежное требование к покупателю финансовому агенту. Банк выдает денежные средства поставщику до периода платежа за отгруженные товары и получает соответствующее вознаграждение. Условимся, что под поставщиками будем понимать банковских клиентов по соответствующему договору. Ими являются как поставщики товаров, так и исполнители, а также подрядчики.
Уведомление покупателя
После подписания договора компания должна предупредить покупателей о том, что изменились реквизиты, на которые необходимо перечислять денежные средства за поставку. Это осуществляется в письменном виде отдельно для каждого покупателя.
Для подписания соответствующего договора согласие покупателя не требуется. Даже если договор между покупателем и поставщиком содержит пункт о запрете уступки задолженности 3-м лицам, предмет договора финансирования под уступку денежного требования не станет недействительным. При этом поставщик, который заключил это соглашение, несет ответственность перед покупателем за неисполнение условий договора. Такая ответственность может состоять, например, в обязанности заплатить штраф.
Организации могут заключить и соглашения закрытого факторинга. Тогда поставщик не должен уведомлять покупателя о финансировании долга финансовым агентом. Покупатель при этом платит деньги поставщику, который сам возвращает их компании с уплатой вознаграждения. Однако при неоплате покупателя задолженность взыскивается уже финансовым агентом.
Предмет договора факторинга
По смыслу п.1 ст.824 ГК при заключении договора факторинга одна сторона (финансовый агент) передает или же обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства, в то время как клиент в обмен на эти средства уступает или обязуется уступить финансовому агенту имеющееся у него денежное требование к третьему лицу (должнику), вытекающее из предоставления клиентом этому лицу товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Предположим, что крупная строительная фирма по характеру своей деятельности вынуждена иметь дело с большим количеством заказчиков-должников. При этом она постоянно испытывает необходимость в финансовых ресурсах. В этом случае фирме выгодно заключить договор со специализированной организацией, по которому та приняла бы на себя за определенное вознаграждение обязательства по истребованию денег с этих должников, одновременно с этим предоставив фирме деньги для строительства. Таким договором может явиться договор факторинга, с одной стороны, освобождающий фирму от собирания денег у своих должников, а с другой — решающий текущие проблемы ее производственной деятельности.
Интересно отметить, что денежное требование может быть уступлено клиентом финансовом агенту как в обмен на передаваемые денежные средства, так и в целях обеспечения исполнения своих обязательств перед финансовым агентом, в частности, по кредитному договору (п.1 ст.824 ГК). Однако важно иметь в виду, что это денежное требование перейдет к агенту только при условии невыполнения клиентом своего основного обязательства.
Например, та же строительная фирма получила в банке кредит, однако займодавец усомнился в ее платежеспособности и в качестве средства обеспечения возврата кредита затребовал предоставления каких-либо гарантий. Такой гарантией, в частности, могут стать права требования фирмы к заказчикам строительных объектов. Если фирма и банк заключат договор факторинга, то в случае невозврата фирмой в обусловленный договором кредита срок заемной суммы банк приобретет права требования к заказчикам фирмы по оплате приобретенных ими объектов строительства.
Нужно сказать, что обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать в себя не только собственно само финансирование, но и предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (п.2 ст.824 ГК).
Как правило, эти услуги состоят в ведении финансовым агентом бухгалтерского учета и выставлении должникам по уступленным денежным требованиям счетов. Объясняется это, вероятно, тем, что агент, по сути, покупает дебиторскую задолженность клиента и потому лично заинтересован в контроле над его операциями, в том числе в бухгалтерском.
Возвращаясь к ситуации со строительной фирмой можно предположить, что банк может принять на себя, помимо финансирования деятельности фирмы, учет ее операций по строительству объектов.
Нужно сказать, что предоставление агентом подобных дополнительных финансовых услуг не является обязательным элементом договора факторинга. Необходимость в этом возникает при неоднократной уступке требований взамен предоставляемых кредитов. Если такие услуги в договоре присутствуют, то следует говорить, что договор носит смешанный характер.
Как видно из п.1 ст.824 ГК, договор факторинга со стороны финансового агента может предусматривать не только передачу денег в настоящем времени, но и обязательство предоставить их в будущем. Точно так и клиент может либо уступить денежное требование либо принять на себя обязательства по его уступке в будущем. В зависимости от этого можно судить, каким договором является факторинг: реальным или же консенсуальным и, соответственно, вести речь о возможности или невозможности понуждения стороны к выдаче кредита или передаче права требования. Напомним, что при заключении консенсуального договора обязанности сторон возникают уже с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям договора. Реальным же договор является тогда, когда он считается заключенным с момента фактической передачи денег, вещей, прав и пр.
В первом случае у стороны договора появляется возможность принуждения контрагента к исполнению принятых и закрепленных в договоре обязательств, а во втором случае такой возможности до момента реальной передачи товаров, вещей, прав и пр. нет.
Требования должника к финансовому агенту
Как известно, одним из способов прекращения обязательств является зачет встречных однородных требований (ст.410 ГК).
В случае уступки требования должник вправе зачесть новому кредитору свое встречное требование к первоначальному кредитору. Зачет в таком случае производится, если требование возникло по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования, и срок требования наступил до его получения либо этот срок не указан либо определен моментом востребования.
Данные положения закреплены и в главе Кодекса, регулирующей отношения по договору факторинга. Согласно п.1 ст.832, удовлетворяя требования финансового агента, должник по основному обязательству вправе противопоставить им (путем зачета) иные свои требования к клиенту (первоначальному кредитору), вытекающие из данного договора.
Например, заказчики могут предъявить банку свои требования об уплате неустойки за просрочку в сдаче объектов строительства в эксплуатацию, передаче объектов с недостатками и недоделками и пр.).
Однако следует иметь в виду, что предъявляемые к зачету денежные требования должны уже существовать у должника к тому времени, когда им было получено уведомление об уступке требования финансовому агенту строительной фирмы. В противном случае зачета быть не может.
Интересно, что должник не вправе предъявить финансовому агенту требования об уплате сумм, причитающихся с первоначального кредитора (клиента) в связи с нарушением им условия договора о запрете или ограничении уступки требования (п.2 ст.832 ГК). Напомним, что соглашение между клиентом и его должником о запрете или ограничении уступки требования по возникшему между ними обязательству в отношении финансового агента является действительным, что тем не менее не освобождает клиента от обязательств или ответственности перед должником за нарушение существующего между ними соглашения (ст.826 ГК).
Преимущества факторинга
Учитывая это, иногда бывает выгоднее использовать финансирование под уступку денежного требования – факторинга. Кроме привлечения денежных средств, данный инструмент помогает избежать рисков появления кассовых разрывов (в виде несвоевременной оплаты), связанных с кредитом (если поставка не будет оплачена), с инфляцией, разницей валюты и ее курсом, с процентами и непосредственно операциями.
Клиент обращается к рассматриваемому инструменту по разным причинам. В одном случае нужно проверить платежеспособность покупателя, рассчитать лимит. В другом – разработать договор на взаимовыгодных условиях. В третьем – организовать учет реализации товаров и дебиторский долг. В четвертом – финансировать регулярно появляющиеся кассовые разрывы. В пятом – защититься от рисков по кредиту. В шестом – контролировать оплату за поставку партий товаров.
В результате внедрения финансирования под уступку денежного требования компания получает:
- Увеличение продаж.
- Рост доли.
- Всегда широкий ассортимент товаров, долгосрочные отношения с потребителями.
- Отсутствие необходимости в найме дополнительных сотрудников.
Такие услуги могут быть поделены:
- На продажи с привлечением факторинговой организации.
- Агентские продажи.
В продажах могут выделяться собственно продажи, реклама и BTL-мероприятия. При прямых продажах продавец сам ищет покупателей. Противоположные им продажи имеют место при прямой рекламе. Также может предусматриваться смешанный метод. В этом случае используются конференции, выставки и иные подобные мероприятия. Они характеризуются как входящими, так и исходящими продажами.
При финансировании под уступку денежного требования сторонами регулируются финансовые потоки, способные существенно увеличить их эффективность. Это выражается в повышении скорости оборота капитала. При этом становится необходимо разрабатывать управленческие и контрольные механизмы за финансами.
При потребности в денежных средствах компания может обратиться в банк, чтобы получить кредит для увеличения оборотных денег. Но для этого, как правило, требуется имущество, которое отдается под залог. Если такой возможности нет, то можно подписать договор финансирования под уступку денежного требования с банковской или факторинговой организацией.
Реверсивный/агентский факторинг
Когда покупателям и заказчикам необходим дополнительный товарный кредит от поставщика, за который они готовы платить комиссию, станут полезны такие виды факторинга как реверсивный и агентский.
В ситуации с реверсивным факторингом договор заключается между факторинговой компанией, поставщиком и покупателем. Поставщик продает долг, получая финансирование; покупатель получает товарный кредит в виде отсрочки платежа, оплачивая комиссии по договору.
В агентском факторинге договор заключается с покупателем, который наделяет агента – факторинговую компанию правом оплатить кредиторскую задолженность поставщику.
У факторинговой компании при этом возникает денежное требование к покупателю, а покупатель получает от факторинговой компании отсрочку платежа.
Данная финансовая схема действительно эффективна в ситуации, когда поставщики не готовы вступать в дополнительные договорные отношения с факторинговой компанией, и требуют погашения заложенности в определенные сроки, которые не удовлетворяют покупателя.
Виды и формы соглашения
- Реальным. В этом случае агент передает денежные средства, либо клиент уступает ему требование. Ответственность за действительность предмета договора или за его исполнимость ложится только на плечи самого клиента. Из его договора с должником также вытекает, что он несет ответственность в тех случаях, когда должник исполняет денежное требование агенту, но клиент не исполняет своих обязательств перед должником.
- Консенсуальным. В отличие от реального договора, в консенсуальном агент не передает, а обязуется передать денежные средства. Клиент же не уступает, а обязуется уступить требование. Ответственность за отказ передачи клиенту денег в счет денежного требования ложится на агента. Клиент же ответственен перед ним за действительность денежного требования, а также за невыполнение или ненадлежащее оформление уступки требования. Однако в случаях, когда было уступлено действенное требование, но должник оказывается неплатежеспособным, клиент не несет ответственности за невыполнение данного требования.
Ответственные стороны должны компенсировать убытки и уплатить неустойку, если она предусматривается действующим соглашением.
- Оборотный и безоборотный. Первый договор обязывает клиента отвечать за исполнимость уступаемого требования, а второй – не обязывает.
- Конфиденциальный (закрытый). Отдельный вид договора, в рамках которого дебиторы не получают уведомлений об уступке фактору денежных требований.
Типы факторинга и особенности уступки денежных требований
Нюансы договоров на уступку будущих денежных требований регулируются статьями 827, 828 и 829 ГК РФ. В частности, они определяют, несет ли поставщик ответственность за действительность предмета уступки, отвечает ли поставщик за ненадлежащее исполнение денежных обязательств заказчиком перед фактором.
На основе действующего законодательства и с учетом всех его деталей были созданы два основных типа договоров уступки денежного требования, которые в базовом виде используются банками. В рамках законодательства также фактор может предложить дополнительные условия к договору, однако рассмотрим подробнее два основных типа передачи уступки – факторинг с регрессом и без.
Факторинг с регрессом больше напоминает кредитные обязательства – дебиторская задолженность остается на балансе поставщика, и если заказчик не оплачивает оказанные услуги в срок, исходящий из заключенного договора, то поставщик обязуется вернуть фактору полученные денежные средства и комиссию за услугу факторинга. Факторинг с регрессом менее удобен, но при этом его легче получить, особенно если ваша компания недавно презентует себя на рынке и пока не имеет репутации. Этот вариант факторинга требует меньших затрат на комиссии. Факторинг без регресса – идеальный вариант для поставщиков, уверенных в своем заказчике, однако не имеющих возможности ждать отсроченного платежа и желающих сохранить или повысить товарооборот.
Факторинг без регресса можно сравнить скорее со страховыми продуктами – в этом случае дебиторскую задолженность банк выкупает на свой собственный баланс, и, если заказчик окажется неблагонадежным, получает положенные по договору уступки денежные средства своими силами, поставщик более участия в этом процессе не принимает. Факторинг без регресса – надежная страховка от недобросовестных заказчиков, когда вместе с уступкой будущей прибыли банк несет все сопутствующие риски, поэтому ставки на комиссию в этом случае будут выше.
Следует отметить, что в большинстве случаев фактор в рамках существующих типов предложений или за отдельную плату может взять на себя ведение всей сопутствующей документации, снимая эту обязанность с поставщика. К примеру, согласно статье 830 ГК РФ, заказчик должен получать своевременные уведомления, касающиеся уступки денежного требования, а также, при необходимости, доказательства действительности уступки финансового требования.